stiftung (fundación de liechtenstein)
análisis de su
proceso de constitución
 La Stiftung
o fundación de Liechtenstein, es una entidad muy sencilla de constituir
y a continuación estudiaremos los pasos necesarios para su puesta en
marcha. Antes de comenzar, conviene repasar, aunque sea brevemente, las
diferentes figuras que intervienen en ella y que fueron tratadas en el
artículo sobre la fundación
privada.
Veamos cuales son:
El
fundador (Stifter).
Es la persona física o jurídica que aporta el capital o los bienes a la
fundación y decide el fin o propósito de la misma. Nombra también a los
miembros del consejo fundacional y elige a los beneficiarios. Existe la
posibilidad de que el fundador designe a un tercero, llamado fundador
fiduciario, para que figure en su lugar en el acta fundacional. De este
modo puede permanecer en total anonimato. Si desea seguir manteniendo
el control sobre la fundación, lo puede hacer ocupando el cargo de
Kurator o protector. Explicaremos la función de esta figura más
adelante.
Consejo
fundacional (Stiftungsrat).
Es el órgano ejecutivo de la fundación, equivalente a la junta
directiva de una sociedad offshore. Es el encargado
de administrar los bienes de la fundación y llevar a cabo sus fines o
propósitos. Puede estar formado por una o más personas físicas o
jurídicas. La ley exige que por lo menos una de ellas tenga residencia
en Liechtenstein y sea un abogado, un contador público, un agente
fiduciario autorizado o posea una titulación en el área económica,
reconocida por las autoridades del principado. El propio fundador, si
lo desea, también puede formar parte del consejo fundacional de la
Stiftung.
El
representante (Repräsentant).
Por ley todas las fundaciones de Liechtenstein deben contar con un
representante con residencia permanente en el principado, el cual haga
de interlocutor ante las autoridades y pueda recibir notificaciones y
correspondencia oficial. Es una figura similar al agente residente o
registered agent, existente en otros paraísos fiscales. Normalmente, el
domicilio del representante hace a la vez de sede social, dirección de
correo u oficina virtual de la fundación.
Los
beneficiarios (Begünstigte).
Son las personas o entidades en cuyo favor se constituye la fundación y
que recibirán los beneficios de la misma. En el caso de las fundaciones
familiares suelen ser personas físicas y para las mixtas o de interés
público pueden ser tanto personas físicas como colectivos o
instituciones. El propio fundador también tiene la opción de designarse
a sí mismo como beneficiario.
Por otro lado, la Stiftung también puede contar con otros órganos
opcionales o solamente obligatorios en ciertos casos. Son los
siguientes:
El comité
de supervisión (Revisionsstelle).
Este órgano se exige a todas las fundaciones que lleven a cabo alguna
actividad de tipo mercantil o cuyos estatutos la permitan. Recordemos
que las fundaciones de Liechtenstein sólo pueden realizarlas de forma
ocasional y siempre con el objetivo de ayudar a sus fines
fundacionales. La labor del comité es auditar si las cuentas de
resultados, el balance y la memoria se realizan de conformidad con la
ley y los estatutos de la fundación. Además tiene la obligación de
notificar al consejo fundacional cualquier irregularidad con respecto
al acta fundacional o a los estatutos, que descubran durante su
auditoría. Como comité de revisión pueden actuar fiduciarios
autorizados, contadores públicos o empresas auditoras especializadas.
El comité es nombrado a instancia del consejo fundacional por un
periodo inicial de un año, renovándose posteriormente cada tres años.
El
protector (Kurator).
Es una figura opcional que supervisará al consejo fundacional a
instancia del fundador. Deberá velar por que se cumplan fielmente los
propósitos recogidos en el acta fundacional y los estatutos.
Supervisará que los beneficios de la fundación sean correctamente
transferidos a los destinatarios designados y velará por la
administración de los bienes de aquellos beneficiaros que sean menores
de edad, incapaces o se encuentren en paradero desconocido. El
protector tiene normalmente la facultad de disolver el consejo
fundacional o sustituir a sus miembros. En caso de constituirse la
Stiftung con un fundador fiduciario, el fundador real puede reservarse
este cargo, para mantener el control sobre la fundación.
El
collator (Kollator). Existe la posibilidad de que el
fundador designe un órgano específico, separado del consejo
fundacional, que se encargue de todas las decisiones respectivas al
nombramiento de los beneficiarios y el reparto de los bienes o
beneficios entre los mismos. En ese caso, el consejo se encargaría de
la administración y la gestión corriente de los bienes, mientras que el
collator se encargaría de la designación de los beneficiarios y la
distribución de los bienes a los mismos.
proceso de
constitución
El proceso de constitución comienza
con la firma por parte del fundador (real o fiduciario) del acta
fundacional y los estatutos
por los que se rige la Stiftung. Los estatutos se consideran parte
integrante del acta por lo que en muchas ocasiones se refunden en un
único documento.
Acta fundacional y estatutos
contendrán al menos la información siguiente: nombre, sede
social, domicilio del representante, descripción de los bienes y
propósitos de la fundación, identificación y proceso de renovación de
los miembros del consejo y destino de los bienes en caso de
disolución.
El fundador además puede reservarse el
derecho de revocación o de realizar cambios en los estatutos de la
fundación o en los beneficiarios, mediante cláusulas a tal efecto. Si
no se realiza ninguna disposición en este sentido, se entenderá que la
fundación tiene carácter irrevocable y sus estatutos no pueden ser
modificados.
Los beneficiarios de la Stiftung
también pueden ser mencionados en los estatutos, aunque es más habitual
que estos sólo contengan una referencia en cuanto al procedimiento
empleado para su designación y que los detalles sobre sus identidades o
cantidades asignadas sean desarrolladas en un documento privado,
llamado estatuto
complementario (Beistatut). De este modo sus nombres
quedan en el anonimato, ya que este documento no es de acceso público.
El estatuto complementario puede además desarrollar aspectos concretos
de los estatutos y se puede crear con carácter revocable o irrevocable.
Una variante común es disponer que el estatuto complementario sea
revocable, para que el fundador pueda irlo adaptando a las necesidades
cambiantes de los beneficiarios y que se vuelva irrevocable a la muerte
del mismo.
Otro documento opcional de la
Stiftung, es el llamado reglamento
(Reglement). Su función es regular aspectos
administrativos y de gestión del patrimonio. Orienta al consejo
fundacional sobre como debe administrar los bienes de la fundación, qué
tipo de inversiones realizar, etc. Conviene no confundir este
reglamento con el que emplean las fundaciones de Panamá, el cual se
correspondería con el estatuto complementario (Beistatut).
Inscripción o
depósito en el registro.
Todas las fundaciones que realicen
alguna actividad de tipo mercantil, relacionada con los fines de la
fundación, o cuyos estatutos lo permitan tienen la obligación de
inscribirse en el registro
de fundaciones (Stiftungsregister). También existe esta
exigencia para aquellas fundaciones cuyos beneficiarios no sean
personas físicas o jurídicas designadas o designables mediante un
procedimiento claramente establecido.
Los datos inscritos son de carácter
público e incluirán: fecha del acta de constitución, nombre de la
fundación, sede social, representante, propósitos e identificación del
consejo fundacional. El nombre del fundador nunca será de dominio
público.
Por otro lado, las fundaciones
familiares (puras y mixtas), religiosas y en general
aquellas cuyos beneficiaros sean personas físicas o jurídicas
expresamente designadas o designables mediante un procedimiento
claramente establecido, no tienen obligación de inscribirse en el
registro. Solamente deberán depositar
una copia de su acta fundacional y de los estatutos en el propio
registro. Esta información sólo es utilizada para verificar que la
Stiftung cumple las condiciones de no inscripción y evitar que sus
fines sean ilícitos o contrarios a la moral y los datos permanecen
confidenciales.
Contabilidad y
cuentas anuales
Todas las fundaciones inscritas en el
registro de fundaciones, y que ejerzan alguna actividad de tipo
mercantil, o cuyos estatutos la permitan, tienen la obligación de
mantener una contabilidad. Puede realizarse en cualquier idioma o
moneda, pero deberá presentarse una copia traducida al alemán de las
cuentas anuales en la administración tributaria de
Liechtenstein.
Fundaciones inscritas que no ejerzan actividades mercantiles, ni las
permitan en sus estatutos, deberán al menos realizar un estado de
cuentas o balance anual (activo frente a pasivo). El consejo
fundacional realizará entonces una declaración ante el registro
oficial, que confirma que dicho estado de cuentas está disponible, pero
no será necesario depositarlo.
Las fundaciones que sólo se encuentran depositadas en el registro,
están exentas de la presentación de cuentas.
Disolución de
una fundación
Una Stiftung de Liechtenstein puede
disolverse básicamente por alguno de los motivos siguientes:
- Por orden
judicial. Normalmente porque se demuestra que los
propósitos de la fundación ya no son alcanzables por algún motivo
(falta de fondos, etc.).
- Disolución
según los estatutos. En caso de que el fundador haya
incorporado una cláusula de revocación o se haya prefijado la
disolución en algún momento (por ejemplo a la muerte del fundador).
- Transformación
en otro tipo de entidad. Por ejemplo en una Anstalt, que
tiene características similares a la Stiftung, pero puede ejercer el
comercio.
En caso de que el acta fundacional no tenga prevista la disolución de
la Stiftung, ésta sólo puede ser disuelta por acuerdo entre todas las
partes implicadas.
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