el offshore trust
la protección
superior
 Un offshore
trust es aquel que se constituye fuera del país de
residencia habitual de la persona que lo promueve (llamada settlor)
y de los beneficiarios,
en un paraíso fiscal.
Sus características son básicamente las mismas que las de un trust anglosajón o común, pero
al formarse bajo una legislación más favorable, ofrece una mayor
protección jurídica y un mayor nivel de privacidad.
Para qué sirve
un offshore trust
Debido a su gran flexibilidad puede
emplearse para multitud de fines diferentes. Algunos de los más comunes
son:
Reducción
de impuestos
El offshore trust crea un marco jurídico especial en el que la
propiedad de un bien queda separada en propiedad legal (legal
ownership) y derechos de uso (beneficial ownership). Esta
característica en algunos casos se puede aprovechar para conseguir
ventajas fiscales, especialmente en combinación con otro tipo de
entidades. Así por ejemplo es común que el trust mantenga acciones de sociedades offshore
o controle una comunidad de bienes familiares.
Protección
de activos
Con este término se describen las medidas que una persona toma para
proteger su patrimonio personal o familiar. Mediante la constitución de
un offshore trust, los bienes de la persona que lo promueve son
transferidos a un trustee
o administrador, por lo que legalmente dejan de pertenecerle. Esto hace
que estén fuera del alcance de posibles acreedores o litigantes por
otras causas como divorcio, enfrentamientos laborales, acusaciones de
negligencia, etc. También es habitual utilizarlo para la separación de
bienes entre esposos, especialmente en los casos en los que uno de los
cónyuges realice actividades económicas que conlleven un riesgo alto de
sufrir litigios o contraer deudas.
Planificación
de herencias y sucesiones
Los trusts son una alternativa muy conveniente al testamento, ya que
ofrecen una mayor flexibilidad a la hora de planificar el reparto de
los bienes del fallecido entre sus familiares y allegados. Evita el
juicio sucesorio y sus correspondientes costes, y en ocasiones sirve
para eludir derechos de consanguinidad forzada, que impiden la libre
elección de los herederos.
Quienes
constituyen habitualmente un offshore trust
Generalmente lo hacen personas que
tienen bienes (materiales o inmateriales) que proteger o que ejercen
profesiones en las que corren riesgo de sufrir demandas judiciales.
Como ejemplo podemos mencionar médicos, arquitectos, artistas, pero
también personas corrientes que buscan planificar sus impuestos de
manera más ventajosa o buscan un nivel superior de protección para sus
bienes. Dejando una parte de los mismos en manos de un offshore trust,
reducen el riesgo de que sean embargados o reclamados en el caso de
sufrir una quiebra o insolvencia.
Cuáles son las
formas más habituales de offshore trust
La mayoría se constituyen como inter
vivos o living trusts y su función es la de administrar
bienes y patrimonio del settlor a
favor de los beneficiarios. Existen
muchas variantes distintas, pero prácticamente todas tienen cabida en
alguna de las siguientes categorías:
- Privados
(private trusts). Son los más comunes y sirven para la
administración de bienes familiares.
- Corporativos
(corporate trusts). Tienen fines empresariales,
frecuentemente para administrar planes de pensiones de empleados
o inversiones.
- Caritativos
(charitable trusts). Se constituyen en beneficio de
organizaciones con fines sociales.
- De otros
propósitos (purpose trust). Esta modalidad no tiene
beneficiarios y puede establecerse para cualquier propósito claro,
razonable y posible.
Por otro lado, el offshore trust puede además constituirse con
diferentes características. Así puede ser:
Revocable
o irrevocable
En el primer caso el settlor u otorgante retiene el derecho a modificar
o anular el trust en cualquier momento. Si se constituye como
irrevocable en cambio, no tendrá potestad de alterarlo o finalizarlo y
sus términos se cumplirán tal como se establecieron inicialmente.
De
interés fijo (fixed interest) o discrecional (discretionary)
En el primero los beneficiarios y sus intereses quedan fijados en el
momento de redactar el contrato o trust dead. En el segundo caso, queda
en manos del trustee o administrador la decisión sobre cómo repartir
los bienes entre los diferentes beneficiarios.
Normalmente, si el objetivo de la constitución del offshore trust es la
planificación fiscal y la reducción de impuestos, por lo general la
opción más segura será hacerlo como irrevocable y discrecional. Sólo de
este modo el settlor se encuentra totalmente desvinculado de los
bienes, y por tanto puede demostrar que ya no le pertenecen. Cualquier
solución intermedia corre el riesgo de ser ignorada por un tribunal, ya
que podrá entender que la persona que ha constituido el trust todavía
tiene control sobre el mismo.
En un trust discrecional el trustee tiene
un amplio poder de decisión, ya que queda en sus manos decidir cómo y
de qué manera administrará y repartirá los bienes. No obstante esto no
quiere decir que no tomará en consideración las indicaciones del
settlor. Con esta finalidad, se suele redactar una carta confidencial y
privada en la que el settlor expresará cómo desea que sea administrado
el trust (inversiones, reparto de bienes, etc.) y que debe
servir de guía al trustee en sus actuaciones. Esta carta recibe el
nombre de letter
of wishes (carta de deseos) y, aunque no es legalmente
vinculante, es generalmente respetada por el trustee, siempre que su
contenido sea legal y razonable. Esta letter of wishes puede ser
actualizada periódicamente, para irse adaptando a las circunstancias
cambiantes de los bienes o beneficiarios.
Como medida de control adicional, es frecuente establecer un protector
para el offshore trust. Se trata de una persona de confianza del
settlor que supervisará al trustee en sus funciones y que tiene la
potestad de cesarle o sustituirle por otro en caso de estimarlo
necesario.
Por último, también será un factor determinante, la jurisdicción
elegida para constituir un offshore trust. No sólo debe contar con una
legislación favorable que lo proteja, sino también tener suficiente
independencia jurídica y política, para que sus tribunales, dado el
caso, resistan ante un ataque externo. Es precisamente en este punto en
donde fallan muchos pequeños paraísos
fiscales.
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