el nominee director o director fiduciario
privacidad en la administración de la sociedad offshore
Un nominee
director o director
fiduciario es un tercero que se registra oficialmente como
administrador de una sociedad offshore, en lugar de su
propietario o gestor real, el cual puede así permanecer en
el anonimato.
El nominee director es proporcionado normalmente por el proveedor de
servicios offshore
encargado de la formación de la
compañía, o bien por el agente
residente. Puede ser tanto una persona física,
como una persona jurídica, es decir otra sociedad
constituida expresamente para desempeñar esta
función.
Es habitual utilizar el director fiduciario conjuntamente con
un accionista
fiduciario o nominee shareholder, ya que de
esta manera el cliente no aparece ni como propietario, ni como
administrador.
Debido a que el principal propósito del nominee director es
proteger la privacidad
del cliente, su función en la mayoría de los
casos es meramente formal. Es decir, aparece como responsable en los
documentos de la sociedad, pero no lleva a cabo ninguna
función ejecutiva, limitándose a firmar ciertos
documentos obligatorios, como las minutas
de la junta anual de accionistas, la junta directiva o
algunas resoluciones extraordinarias tomadas a petición del
cliente. Todas las funciones operativas las lleva a cabo el propietario
real, al cual el director fiduciario otorga un poder ante notario,
llamado poder
general de administración o general
power of attorney, que le faculta para
desempeñar las labores cotidianas de la
compañía, abrir cuentas bancarias, firmar
contratos, etc.
Debido a su nulo poder ejecutivo, popularmente a los directores
fiduciarios se les conoce como testaferros
u hombres
de paja.
Dependiendo de la naturaleza del negocio o las condiciones personales
del propietario, en ocasiones puede ser conveniente asignar al nominee
director un papel más activo. Si el cargo lo
desempeña una persona física, puede participar en
la emisión de documentos, correspondencia o
facturación. Incluso puede llegar a actuar como apoderado de
la cuenta bancaria, lo que es bastante habitual en las llamadas
refacturaciones o sistemas de precios
de transferencia. Estos consisten en la
utilización sociedades offshore interpuestas en operaciones
de importación o exportación, con el fin de
desviar parte del beneficio a una jurisdicción de baja
tributación, reduciendo así el pago de
impuestos.
Muchos países cuentan con legislación
específica que trata de impedir este tipo de operaciones,
simplemente considerando los ingresos de estas sociedades como si
hubieran sido obtenidos directamente por las personas que las controlan
o administran. Es lo que se conoce como transparencia fiscal internacional.
Mediante la utilización de un accionista y un director
fiduciario que actúa también como apoderado de la
cuenta bancaria, los propietarios ocultan sus vínculos con
la sociedad, por lo que es sumamente complicado para las
administraciones tributarias poder probar una relación entre
ambos.
cómo se garantizan los
derechos del propietario real
Si bien el nominee director sólo actúa según las instrucciones que recibe del cliente, al estar la sociedad offshore formalmente administrada por él y controlada por el accionista fiduciario, deben garantizarse de algún modo los derechos del propietario real. Esto se consigue mediante una serie de documentos especiales adicionales, los cuales se mantienen en la más estricta privacidad.
En el caso del nominee director, lo más habitual
es que este emita una carta de
renuncia sin fecha, mediante la cual cede todos sus
poderes al cliente. Este puede hacerla efectiva en cualquier momento,
con sólo poner la fecha actual en el documento.
Alternativamente el director también puede emitir un memorando
en el cual se compromete a su inmediata dimisión, en caso de
solicitarlo así el accionista (el cual si es fiduciario a su
vez reconocerá los derechos al propietario mediante la
llamada declaration
of trust).
Por otro lado, el cliente tendrá que firmarle al
director un contrato de descarga de responsabilidad o indemnity
agreement , que le exime de cualquier responsabilidad o
penalización derivadas de las operaciones de la empresa.
Si el director lleva a cabo funciones ejecutivas o actúa
como apoderado de la cuenta bancaria, siempre exigirá un
mayor nivel de colaboración con el cliente y
deberá ser informado puntualmente de todas las actividades
de la empresa. Debido a la responsabilidad que estas funciones
implican, el agente de formación normalmente
aplicará también un mayor nivel de due
diligence, que es como se conocen las medidas contra el blanqueo
de capitales, que consisten en la correcta
identificación del cliente y la determinación del
origen de los fondos depositados.
Qué cuesta un director
fiduciario.
Normalmente el proveedor de servicios offshore o agente residente cobra una pequeña cuota anual, que según la jurisdicción o el agente varía, pero que puede rondar los 300 dólares. Si el nominee director realiza trabajos para la empresa, es decir no ha cedido la gestión al cliente completamente mediante un poder general de administración, suele facturar además una tarifa por hora trabajada. Si el director fiduciario además actúa como como apoderado de la cuenta, obviamente facturará un importe bastante superior, que puede llegar hasta los 1000 dólares anuales a los que a veces se suma un cargo por transacción.
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